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用最简单的方式谈谈互联网法
文/郑新艳律师
互联网与科技创新法务部副主任
广东金桥百信律师事务所
编辑/助理黄立月
广东金桥百信律师事务所
电子商务平台作为第三方网络服务平台，为商家和消费者提供在线交易平台服务和技术服务。由于电商平台通常不是直接的商品交易实体（自营性质的平台除外），滥用避风港原则曾是常态。随着《电子商务法》的实施，相关配套政策法规相继出台，电子商务平台的经营活动面临更高的合规要求。本文从电商平台前期审核商家入驻、商品上架等开始分享讨论。
【1】【企业法人资格审查要点】
1、关于商户收款账户信息
由于2019年底前将取消企业银行开户许可，商户只需在入驻平台提供存款账户基本信息即可。信息应包括账户名称、账号、开户行、法定代表人、存款账户基本信息。帐号、日期、商户印章。
但根据实际情况，大部分银行在办理某些业务时，仍会要求其提供银行开户许可证。因此，商家在入驻平台时，可以提供存款账户基本信息或开户许可证。能。
2、关于法定代表人在各种书面文件中的一致性
(1) 营业执照、银行执照/基本存款账户信息上的法定代表人姓名必须一致。营业执照上法定代表人姓名与开户行执照/基本存款账户信息不一致的，需提交开户行执照/基本存款账户上法定代表人与开户银行执照/基本存款账户信息之间的委托文件或其他证明文件公司。
（2）法定代表人身份证正反面复印件，不能只提供一份，以保证信息的真实性、有效性和完整性。
3、入驻平台商户要做好信用审核，要求商户提供统一的社会信用代码：
实践中，有行政机关办案人员反映，在网购商品纠纷案件的调查中，有时无法查到商家的相关真实信息（如公司实际名称、具体地址等） .) 只能凭商家提供的营业执照上的公司名称。、电话号码、法定代表人等），甚至发现该商家从未注册成为公司的经营实体，也从未存在过。但为尽快解决案件纠纷，办案人员只能先追溯至电商平台，让其先处理相关纠纷，再向商家索赔。
因此，为了避免上述情况的发生，电商平台可以先于商家入驻使用国家企业信用信息公示系统（有效性优先）、天眼查、企查查等系统对商家进行监控。经营、信用等相关信息提前审核（审核内容包括但不限于近期是否受到行政处罚、是否被列入经营异常名录、是否已列入严重违法失信企业名单等），以便平台明确商家入驻平台经营情况。
同时，电商平台要求商家提供统一的社会信用代码。目的是一旦商户发生公司名称/名称变更、地址变更、经营范围变更等情况，平台或办案人员可以通过统一的社会信用代码快速锁定商户。商家，先降低平台承担责任的风险。
【2】【特殊经营资格审查要点】
1、关于工业品类，哪些必须取得《全国工业产品生产许可证》？
根据《国务院关于进一步缩减工业产品生产许可证管理目录和简化审批程序的决定》国发〔2018〕33号，继续实行工业产品生产许可证管理的产品有24类调整后的产品生产许可证，取消18类。.
2.关于食物
①《食品流通许可证》于2015年11月10日废止，现只有《食品生产许可证》和《食品经营许可证》。
②商家在审核时要注意，还需要提供食品生产企业的营业执照和《食品生产许可证》。若商家与品牌方为委托生产加工关系，商家还需向平台提供单独的《委托生产加工协议》。
三、关于保健品
其商户提供的《食品经营许可证》中的经营范围必须包括保健品。
4.关于化妆品
①防晒、美白、祛斑、生发、健美、美胸、脱毛类产品均需要特殊用途化妆品备案证明。
②商家在审核时要注意，还需要提供化妆品生产企业的营业执照和《化妆品生产许可证》。
【3】【商标注册审核要点】
一、关于商标使用范围与商品经营范围的一致性
商标注册证书上认可的商品/服务项目范围需与供应商销售的商品范围一致。切记，不能只看商标与商品一致就提供商标注册证明，因为商标注册证明只能对应一个认可的商品/服务范围，否则，权限会超出一些不受法律保护。
二、关于商标转让、续展、变更的问题
商标一旦发生转让、变更、续展等得物商家入驻商标要求，商户需提供经商标局盖章核准的相应证明，证明上的商标编号必须与注册上的商标编号一致证书。
例如，部分商标已经过了商标注册证书上的有效期，商户需要补充相应的商标续展证书，续展证书上的商标号需要与商标上的商标号保持一致注册 证书一致。
三、关于TM标书的审核
【商标定义】：泛指未注册未经中国商标局核准注册商标，难以受到商标法法律保护的商标。根据《商标法》第五十八条，un注册商标只有达到一定的知名度，才能在一定程度上获得《商标法》的法律保护，否则容易构成误导公，构成不正当竞争行为。
【关于TM标准审查要点】：从以下两个方面：
（一）未提供商标申请受理通知书——不予审查的；
（2）已提供商标申请受理通知书——经平台审核后，可酌情进行审核。
调查方向：①不存在在先权利冲突；② 不是驰名商标；③ 没有重叠使用；④其他法律法规无禁止性规定。
四、关于商标的特殊取得方式
审查期间，部分商户通过司法拍卖取得商标。在这种情况下，必须要求商家提供完整的拍卖文件，包括但不限于法院判决书、法院裁定书、拍卖决定书、拍卖成交确认书、拍卖清单（如有）等相关书面文件，以证明商标的真实性。合法来源。
5.关于组合商标的问题
(1)一般情况下不允许分体使用。如果仅使用了部分内容或仅获得了部分授权，则与《商标注册证书》上核准的标识明显不同，相当于构成了新的商标标识，即非法商标。规范使用和授权。
(2)如果组合商标是多个单独的注册商标的组合，这些单独的注册商标对应的商品类别必须一致。
六、艺术品与商标相关问题
(1) 如果权利人无法提供商标注册证书，能否以《作品登记证》代替商标作为授权链接的合法来源？
答：不能，《作品登记证》只能表明作品著作权的归属，不能证明著作权人是否拥有商标权，所以作品登记证不能直接代替商标注册证书.
根据《中华人民共和国商标法》第三条，“商标局核准的注册商标为注册商标，包括商品商标、服务商标、集体商标、证明商标；商标 注册人们享有商标专用权并受法律保护”；“第四条：自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中对其商品或者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册”，上述规定法律条文称，我国对商标实行注册注册制度，只有注册商标依法享有商标专用权。
(2)是否可以申请注册他人的艺术作品作为商标和授权链接的合法来源？
答：申请人须征得作品著作权人许可，并向平台提供相关书面证明文件。
《商标法》第三十二条规定：“申请注册商标不得损害他人已有的在先权利，不得以不正当手段抢占注册他人使用并产生一定影响。商标”。因此，申请注册商标不得损害他人已有的在先权利（这里的“在先权利”包括但不限于专利权、著作权、肖像权、姓名权等），且需取得权利人的有效许可及其相关授权书面文件。
七、关于商标的合理使用
构成商标标识合法使用的行为应当具备下列要素：
(1) 善意使用；
(2) 未作为自有商品的商标使用；
(3) 仅用于说明或描述您自己的产品。
【4】【商标授权链审核要点】
1.保证授权链接的完整性
商标注册是最上游的授权，授权一步步往下走，直到平台获得授权。每个级别都需要有完整的授权。
2、【重点审核】国外商标注册所有人与国内一级代理人的授权文件
实践中，国内代理商的逐级授权大多没有问题，主要是国外商标注册所有者（国外品牌所有者）与国内一级代理商之间的授权容易出现断裂。
破裂原因：①委托书内容多为外文，难以查阅；②国外授权人签字的公章很少，大部分是代表签字，授权文件的真伪难以核实；③由于外文的特点，授权文件极易伪造。
3.如何解决外文委托书？
外文授权委托书需提供翻译件并加盖外国授权方公章/签字。请记住，平台自己出具的翻译是无效的，没有证据。
具体解决办法：①译文需加盖品牌方印章；②如以上无法覆盖，可加盖商户印章；③如果以上还是不行，商家可以凭外语授权书到当地的公证机构进行翻译工作，让公证机构直接为翻译出具相关翻译证明。
四、【重点审核】授权书内容
（一）由于授权是单方行为，授权委托书只需授权方加盖公章，被授权方无需加盖公章。如果授权方是外国公司，其公章和公司代表的签字具有同等效力，但需注意检查外国公司印章上的公司名称是否与其商标上的名称一致注册 证书和授权方的名称。
(2)授权委托书授权期限不能超过商标注册证书的范围和上级授权期限。否则逾期授权即构成侵权。
【法律依据】北京市高级人民法院关于印发的通知（2006）第二十三条：“商标使用许可合同终止后，被许可人应当继续销售终止前生产的被许可使用的商标注册商标商品属于被许可人逾期销售，构成侵权。
(3) 商家授权销售范围不得超过其所有上游授权范围（例如上游授权书限制授权线下门店、专营门店，或指定线上渠道/电商平台等）。否则，超出范围的授权即构成侵权。
(4) 为区分不同的授权书模板，商户在决定使用哪种模板前必须梳理授权链接： ①自然人的商标/商品被授权公司使用/销售；②本公司商标/商品经本公司授权使用/销售；③本公司产品获授权在平台展示。
【注意】由于电商平台并非商品的实际销售主体，仅提供商品的展示、引流等相关服务，因此不得出现或使用“我授权电商平台销售该商品...”，避免平台陷入“自营”风险。
(5)关于自然人授权：需要自然人签名和指纹，两者缺一不可，需同时提供身份证正反面复印件。
(6) 商户必须明确自己获得了哪些商标的授权，只提供自己需要使用的相应商标（注意商标的中英文，区分大小写）。
5.关系证明
在授权审核的时候，可能会出现某家公司不在正常授权链接上的情况。询问商家后得知，该公司是授权链接上该公司的关联公司。
因此，为确保平台更好地履行监管职责，若不同公司之间存在母子公司、总公司或其他关联公司，商户需向平台提供相应的书面关系证明，并加盖这些公司的公章。切记，不能相信商家的口头解释，也不能让它直接用网页截图代替。
6.关于是否提供商标授权书或销售授权书的问题
(1)一般而言，如果提供销售授权书，根据商标权利用尽原则，即表示被授权人同时获得了商标授权和产品销售授权得物商家入驻商标要求，无需另行提供要求其提供商标授权书。
【依据】商标权用尽原则是指注册商标所有人或被授权使用注册商标的人合法销售或转让带有注册商标的商品后、权利人在特定产品上的商标权已用尽，权利人无权禁止他人在市场上转售该产品或直接使用该产品。
（2）如果授权链接上的企业只有商标，没有产品，只需要取得该公司的商标授权书即可。
（3）如果授权链接上的公司既有商标又有产品，需要取得该公司的销售授权书。但是，如果只获得了公司的商标授权，授权是不完整的，只能使用商标，不能销售其产品。
7、商户向平台提供的所有文件资料
商户向平台提供的所有文件资料（包括但不限于商标注册证书、授权书、质检报告等）均需加盖商户公章，以证明所有文件资料由商户提供给平台。而不是平台自己提供的。
8.关于主品牌和系列品牌的问题
如果商户是主品牌授权的，则默认主品牌旗下全系列品牌授权，反之则不然。
建立这个原则有两个主要原因：
(1) 合法使用注册商标的商品售出后，买家取得商品的所有权。根据物权法原则，买受人对产品享有使用权和处分权，并有权再次销售该产品。如果转售和使用相关商品要获得商标注册所有人的许可，势必会阻碍正常的经济秩序和自由贸易；
(2) 商标注册所有人自行销售或经商标注册所有人许可使用注册商标销售的商品后，权利人已从中受益，且权利人的权利已经实现，权利人不得就同一产品重复获利。
【5】【商品质量数据审核要点】
一、进口产品认证要求
例如，商家可以选择向平台提供商品的报关单、增值税表或关税表中的一种，以证明商品是通过正常的海关贸易活动获得的，而不是通过走私获得的，从而避免违反《走私普通物品、物品罪】
2.质检报告日期
① 一般商品默认质检报告有效期为1年；
②小电器：默认3年；
③ 化妆品默认4年；
④ 3C产品以3C证书上的有效期为准；
⑤对与人体健康关系不大的商品（如服装），可不严格要求质检报告日期。
3、产品质检报告的检验单位不在授权链接上
商户须向平台提供检验单位与授权环节企业之一的相关书面证明文件（如委托检验证明、委托加工生产证明），以确保其产品来源合法并验证质量检验。报告送检产品为入驻品牌产品。
4、需要特殊经营资质的商品，生产单位不在授权环节的
商户还须向平台提交质检报告生产单位营业执照、特殊商品生产等相关许可。（如销售食品，商户必须向平台提交质检报告上生产单位的营业执照和生产单位的《食品生产许可证》）
5.质检报告的检验机构
①出具产品质量检验报告的第三方检验机构，必须具备相应的质量检验资质，才能对此类产品进行检测。
例如，第三方检测机构是否取得相关商品检验鉴定机构的资质证书，是否可以对许可业务范围内的商品进行检验，其鉴定人员和现场人员是否具备相应资质证书等
②质检报告最好由CMA和/或CNAS出具。
《刑法》第一百五十三条【走私普通货物、物品罪】走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条未列明的货物、物品，根据情节轻重，依照情节轻重，从轻处罚。以下规定：
(一)走私货物、物品偷逃应纳税款数额较大的，或者因走私被依法给予第二次行政处罚一年内再次走私的，处三年以下有期徒刑或者刑事处罚拘留，并处偷税额十分之一以下的罚款。处五倍以上五倍以下罚款。
(二)走私货物、物品，逃避应纳税款数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金逃税应纳税额一倍以上五倍以下。
(三)走私货物、物品偷逃应纳税款数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金应纳税额一倍以下五倍以下没收。财产。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；构成犯罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役。情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。
对屡次走私未予查处的，按照积逃走私货物、物品的应纳税额处罚。
【6】【货源合法性确认】
1.【正常品牌授权获取】
商标注册是最上游的授权，授权逐级往下，直到授权到电商平台。每个级别都需要完整的授权。
2.【购销合同取得】与商标注册人决裂
如果商户只能提供与品牌的购销合同而不能提供相关授权委托书，则表示商户已取得购销合同约定的该批次商品的转售权，商户有权授权平台展示和引流该批次的商品。商品。
但商家除该批次产品外，该品牌其他产品均未获得相应授权，故不能销售，也不能授权平台展示，否则构成侵权。
3.【取得司法判决】与商标注册人决裂
实践中，部分商户的商品是以“实物抵债”的形式经法院判决取得的。需要注意的是，法院一般只判决债务人履行付款义务，很少直接判决货物的归属。因此，平台还需要向商家取得当事人的“以物抵债”合同、法院强制执行裁定书等书面证明文件，以证明商品的合法性。资源。
4. 【切标产品】用商标注册折断
由于实践中情况复杂，无法直接定义标签切割产品。在不同的情况下，切标涉及的违法行为有所不同，可能的违法情形主要有：侵犯专有权人的商标权、销售三无产品、销售假冒伪劣产品、提供为假冒伪劣产品服务等等。
因此，为避免上述情况的发生，平台可要求商户出具相应的书面文件，保证其提供的商品来源合法合法，具有安全和质量保障，并愿意承担相关法律和责任。赔偿责任，从而降低平台负责的风险。
【注意】
①切标产品无需提供商标注册证书，但还需提供商户采购合同、商户入驻协议，以及相应的保证书/声明等，尽量减少平台的责任。
②同时，在切标产品的宣传中，禁止使用原品牌的商标，禁止以任何明示/暗示的方式让消费者知道或者应该知道该产品是原品牌，或混淆消费者，使他们误认。该项目是原始品牌等等。否则，即构成侵犯商标专用权，构成不正当竞争行为。
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